我對信托投資公司合規(guī)制度建設(shè)的思考
來源：www.beiwo888.cn 時間：2005-11-09
作為現(xiàn)代金融業(yè)的四大支柱之一，信托業(yè)在我國還剛剛起步，以前信托公司一直是“耕著人家的地，荒了自家的田”，守著傳統(tǒng)的存貸款業(yè)務(wù)過著衣食無憂的小康生活。但隨著《信托法》的頒布以及監(jiān)管部門要求信托公司清理負債業(yè)務(wù)期限的臨近，信托公司不得不含淚告別養(yǎng)活自己多年的不屬于自己的土地，走上了艱難的但充滿想象力的創(chuàng)業(yè)之路。
與英美發(fā)達的信托業(yè)相比，信托業(yè)在我國正處于發(fā)展的初期，從總體情況看，國內(nèi)信托業(yè)的發(fā)展還還停留在如何生存下去的階段，由于信托配套法律法規(guī)的不完備，以及信托公司偏好投資產(chǎn)業(yè)的特點，使得信托公司在面臨著巨大發(fā)展機遇的同時，也蘊藏著多方面的法律風(fēng)險。因此，信托公司非常有必要建立完善的合規(guī)制度，將法律風(fēng)險控制在最低的程度內(nèi)。
一、合規(guī)的概念介定
合規(guī)可分為廣義上的合規(guī)和狹義上的合規(guī)，廣義上的合規(guī)是一個公司及其內(nèi)部組成機構(gòu)和人員對所有有效規(guī)則的遵守，這個有效規(guī)則可以是法律、行政法規(guī)，部門規(guī)章，主管部門的行政命令，也可以是公司內(nèi)部的強制性制度。例如信托公司的組織形式必須符合《公司法》和《信托投資公司管理辦法》的規(guī)定，信托公司財務(wù)部門的會計處理必須符合財政部頒布的《信托業(yè)務(wù)會計核算辦法》等等，因此廣義的合規(guī)概念可以理解為“各盡其則，守法行事”。
狹義上的合規(guī)是一個公司以專設(shè)合規(guī)部門或合規(guī)人員為主導(dǎo)，在公司最高管理機構(gòu)的支持下和有效合規(guī)制度的框架內(nèi)，對公司的業(yè)務(wù)操作進行風(fēng)險管理控制。主要表現(xiàn)在提出項目法律可行性分析，項目談判，法律文本的起草和審核，對新的業(yè)務(wù)提出法律意見，監(jiān)督內(nèi)部業(yè)務(wù)部門的合規(guī)運作，對業(yè)務(wù)部門的風(fēng)險控制進行考評并作為對業(yè)務(wù)部門考核的依據(jù)。與稽核審計不同，狹義的合規(guī)側(cè)重于法律風(fēng)險的控制，而且是事前的控制。
二、信托公司合規(guī)的特點
信托公司的合規(guī)與其他金融機構(gòu)的合規(guī)有很大的區(qū)別，在我國，商業(yè)銀行、證券和保險業(yè)已經(jīng)發(fā)展多年，監(jiān)管法律法規(guī)和配套法律法規(guī)都比較完善，資金運用方式也比較固定，因此這三大金融機構(gòu)需要合乎的規(guī)范比較明確，也容易控制法律風(fēng)險。但信托公司的合規(guī)建設(shè)要復(fù)雜得多，一方面，信托公司要符合監(jiān)管法律法規(guī)的要求，例如一法兩規(guī)以及去年年底發(fā)布的《關(guān)于進一步規(guī)范集合資金信托業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》，另一方面，由于信托公司的資金運用方式靈活多變，可以對外貸款，可以對外股權(quán)投資，可以做融資租賃，可以直接購買資產(chǎn)等等，因此，金融法規(guī)以外的其他法規(guī)對信托公司開展業(yè)務(wù)也具有同等重要的地位，涉及的范圍也很廣，例如《擔(dān)保法》是貸款業(yè)務(wù)的生命保障，對外投資必須熟知《公司法》和三部涉外企業(yè)法律，購買資產(chǎn)必須符合《合同法》，另外像《民法通則》和正在討論的《物權(quán)法》是民商法的兩大支柱。因此，對于信托公司來說，合規(guī)不僅僅是對金融法規(guī)的遵守，而是對所有主要民商法律法規(guī)的符合，不僅僅是看法律要求做什么，而是要判斷在法律沒有禁止做的情況下我去做的風(fēng)險有多大。
三、合規(guī)是一種理念，更是一種制度
合規(guī)制度是一個企業(yè)合規(guī)建設(shè)的骨架，有了合規(guī)制度，才可能形成合規(guī)理念和合規(guī)的文化。合規(guī)制度的精髓是權(quán)力的制約和責(zé)任的承擔(dān)。現(xiàn)代社會的發(fā)展表明，有權(quán)力制約和責(zé)任承擔(dān)的團隊，完成任務(wù)的效果是最好的，綜合成本也是最低的。因此，信托公司當(dāng)務(wù)之急是合規(guī)制度的建設(shè)，僅僅靠自覺的合規(guī)行為是靠不住的。
四，建立什么樣的合規(guī)制度
（一）成立強勢的合規(guī)部門
目前，國內(nèi)大多數(shù)金融機構(gòu)都成立了專門的法律或合規(guī)部門，其他行業(yè)的優(yōu)秀企業(yè)也是如此，有些跨國公司的內(nèi)部法律顧問甚至達到幾百人。合規(guī)部門在公司中的地位也越來越重要，他們對項目的法律風(fēng)險作出自己獨立的判斷。合規(guī)部門對于某項業(yè)務(wù)的法律風(fēng)險及可行性進行分析后，可以提出同意、保留或否定的法律意見，并出具法律意見書，作為決策層決定項目取舍的重要依據(jù)，也是明確各方責(zé)任的依據(jù)，并作為公司重要檔案保管。
權(quán)力和責(zé)任總是對等的，是正相關(guān)的。不對等的權(quán)力和責(zé)任一定會造成執(zhí)行上的瑕疵，并導(dǎo)致嚴(yán)重的后果。從過去的經(jīng)驗來看，將法律崗位附屬于某個部門的做法，很容易造成溝通的不暢，并影響風(fēng)險控制的效果。因此，金融機構(gòu)只有設(shè)置強勢的合規(guī)部門，才能最大限度的減少業(yè)務(wù)創(chuàng)新帶來的法律風(fēng)險。盡管合規(guī)部門的意見有時會影響業(yè)務(wù)部門開發(fā)項目的進展，但就公司的層面而言，合規(guī)部門與決策層和業(yè)務(wù)部門之間對于項目的評判，是一種陽光下的搏弈，有利于公司長遠的發(fā)展。
（二）保證合規(guī)部門的獨立性
合規(guī)部應(yīng)直接對總經(jīng)理室和董事會負責(zé)，并保持相對的獨立性，與公司內(nèi)部其他部門不存在任何附屬關(guān)系。董事會或公司決策機構(gòu)在討論公司某項重要投資項目時，應(yīng)該確保合規(guī)部負責(zé)人出席會議，并提出獨立的法律意見。合規(guī)部的法律意見應(yīng)作為公司特殊文檔保存，以作為確認合規(guī)部負責(zé)人是否承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)。合規(guī)部門對業(yè)務(wù)部門的項目風(fēng)險進行法律評估后，可以發(fā)表贊成意見、保留意見或否定意見，對于合規(guī)部門發(fā)表否定意見的項目，除非業(yè)務(wù)部門對方案進行調(diào)整后，合規(guī)部門表示認可，否則合規(guī)部門有法律可行性方面的否決權(quán)。對于合規(guī)部門發(fā)表保留意見的項目，不代表項目不可行，但可能是有一定風(fēng)險的項目。合規(guī)部門有必要制定具體的風(fēng)險量化指標(biāo)，并定期對各業(yè)務(wù)部門的風(fēng)險控制情況予以評分。
（三）提高合規(guī)部人員的素質(zhì)
再好的制度也需要勝任的人去執(zhí)行才能達到目的，既然賦予了合規(guī)部如此大的權(quán)力，那么就必須保證合規(guī)部人員達到與權(quán)力對等的水平，并且達到足夠的數(shù)量。從另一方面來講，合規(guī)部門也是為業(yè)務(wù)部門提供服務(wù)的部門。在信托公司正常發(fā)展時期，每天都會遇到大量的法律事務(wù)，從合同文本的起草到審核，從項目的談判到執(zhí)行，都需要合規(guī)人員的參與和支持。不可能每項業(yè)務(wù)都聘請外部律師來完成，這里面有成本的因素，也有保密的因素。因此，確保形成一支高素質(zhì)的合規(guī)隊伍非常必要。對于一個正常運轉(zhuǎn)的信托公司來說，3到5人應(yīng)該是適當(dāng)?shù)摹Ｍ瑫r，由于法律的專業(yè)化，對合規(guī)人員的考評應(yīng)該從行政方面和專業(yè)方面進行考評。對于提高合規(guī)人員的素質(zhì)問題，公司一方面可以外聘外面非常有經(jīng)驗的律師，另一方面，對現(xiàn)有的人員進行培訓(xùn)（比如派往律師事務(wù)所實習(xí)），并實行淘汰制度，要建立一支高素質(zhì)的合規(guī)隊伍，這樣才能達到真正的合規(guī)效果。
（四）公司董事會和經(jīng)營班子對合規(guī)部的充分信任和授權(quán)
在公司董事會和經(jīng)營班子授予合規(guī)部門權(quán)力的同時，對合規(guī)部門的信任可以說是互動的，合規(guī)部門只有在充分發(fā)揮作用的前提下，才能逐漸取得公司董事會和經(jīng)營班子的信任。同時只有在信任的基礎(chǔ)上，權(quán)力才能有效的執(zhí)行。因此，這是信托公司建立合規(guī)制度必須重視的問題，也是建設(shè)合規(guī)文化的前提保證。
五、建立完善的合規(guī)制度是信托公司發(fā)展的根本保證
對于一個金融機構(gòu)來說，進行風(fēng)險控制，確保資金安全是最重要的事情。信托公司尤其如此，由于信托公司的生存環(huán)境比較惡劣，信托配套法律法規(guī)不完備，信托公司的許多業(yè)務(wù)都行走在法律的邊緣，因此，信托業(yè)務(wù)對于風(fēng)險的控制尤其重要。建立完善的合規(guī)制度可以成為控制風(fēng)險的有力屏障。也是信托公司發(fā)展的根本保證。
總結(jié)：以上是我對信托公司合規(guī)制度建設(shè)的一些思考，我想信托公司合規(guī)制度建設(shè)將是一個長期的，不斷探索的，需要許多人參與的過程，但愿我的想法對信托公司的合規(guī)制度建設(shè)能夠起到一定的作用。
(xintuo摘自《中國信托業(yè)協(xié)會》)